教育大咖活动分享会——解密教育机构如何上市（上）

7月7日法律十八问的活动分享会 语音整理稿 —— 福臻律师事务所张文艳律师为你解答新三板挂牌涉及的法律问题。带你了解新三板挂牌必须要面对的十八个法律问题，让你从新三板的角度对公司的法律现状进行一次自我检查。

福臻律师事务所主任 

张文艳律师

北京福臻管理咨询有限公司 

资深咨询顾问、股东

特别感谢：

福臻律师事务所的张文艳律师

百忙之中抽空为教育大咖的群友们

提供新三板方面法律知识的分享

 1

工商档案的问题

工商档案的问题，往往被人们所忽视，但是有些企业的工商档案可以直接看出，他是不能挂新三板的。

 

比如说有的日化企业，他的工商档案中没有环评批复，该企业一直在野蛮生长，根本就没有任何的环保设备，也没有做过环评，那么这种企业就无法上新三板。

 

再有一种常见情况是企业虚增注册资本的问题。比如我们接触过的一家做通信设备的公司，为了增加注册资本达到项目，就用知识产权进行增资。该知识产品评估了五千多万元。在做尽调的过程中发现，该知识产权与该公司主营业务没有相关性，而且评估的价格虚高，也说不出任何的依据。

 

如果不做相应的调整，这个企业就不符合新三板对股东出资合法合规的基本要求，也就无缘新三板了。

 2

主营业务及发展历程

为什么要考察一个企业的主营业务以及发展历程呢？这两个点的考察，会使中介机构对企业家的形式风格以及企业未来的投资价值有一个预判。

 

如果这个企业家从来就不讲规则的话，在企业成长过程中屡次违法违规，那么对于企业的融资上市会造成极大的障碍。通过了解企业的发展历程，可以了解企业现状以及背后的原因。为后续的准备核查工作做准备。严格来说，企业的主营业务和发展历程，不是一个法律问题，但却是与法律问题息息相关的。

 3

企业独立性的审查

以上五项独立原则是企业上新三板的基本要求，达不到就意味着这家企业不具备在市场上生存发展以及承担责任的能力。这五条也是中介机构耳熟能详的原则。

 4

股东的适格性问题

大家都知道公务员是不能担任公司股东的。但是呢，依据公司法的相关规定，还有其他人员同样也不适合担任公司股东。

大家可以参照上述的股东适格性的要求来审查一下自己的公司是否存在这方面的问题，如果有，需要尽早进行调整。

 

特别需要注意的是，单纯以认购股份为目的而设立的公司法人、合伙企业等持股平台，不具有实际经营业务的，不符合投资者适当性的要求，不得参与非上市公公众公司的股份发行。

 

存在这样的规定是因为新设机构没有实际经营业务，，就会影响股权的稳定性和合法性。

 5

股权性质和变动

参照图中上述几点需要特别注意。而在股权变动过程中没有银行流水和相关纳税记录的情况下，股东的身份如何认定和考察呢？

 

这种情况之下不会一概否认股东的身份，在实践中，会让公司的历任股东出具声明，声明内容是：“我之前/现在是公司的股东用自有资金进行出资，认可公司的利润股东变动，认可现在的股东结构。”出具这样的声明是为了保护公司股权的稳定性。

 

在这里还要跟大家特别谈一下对赌协议的问题。投资人与公司之间签订的协议是无效的，这种协议只能由投资人和股东之间签订。需要提醒大家的是，投资人在投资时特别喜欢加入一票否决权等条款。一票否决权在有限责任公司中不受禁止，但是在上新三板之前有限责任公司要改制成股份有限公司，依据公司法的相关规定股份有限公司是不允许存在一票否决权的，这个时候就需要作出相应的调整。

 

公司需要与投资人进行协商，对一票否决权的问题进行修正，如果投资人不同意进行相关修正的话，那么就有可能会给新三板的挂牌造成实质性的障碍。那么公司也可能迫于新三板挂牌的压力，给投资人过高的退出溢价，给公司带来损失。

 6

同业竞争

同业竞争指的是企业所从事的业务与其控股股东，实际控制人及其控制的企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。所以，同业竞争的核查对象通常是控股股东、实际控股人，对于财务投资人一般不进行核查。

但是，如果小股东担任公司的董事总经理、副总经理、财务总监等重要职位的时候，也会被列入核查的对象。

同业竞争是新三板挂牌中需要禁止的行为，如果在挂牌的时候不能完全避免同业竞争，也要提供切实可行的整顿方案，公布整顿步骤和程序。

 7

关联交易的问题

关联交易是新三板挂牌的黄线而非红线，但日常关联交易要及时披露，如果日常关联教育突然增多，或出现偶发性关联交易，要及时上报董事会或股东会审批，并及时对外披露。企业要根据自己公司关联交易细则来进行关联交易的安排并做记录。

 

认定关联交易的关联方：

该企业的母公司；该企业的子公司或该企业受同一母公司控制的其他企业；对该企业实施共同控制的投资方；对该企业施加重大影响的投资方；该企业的合营企业或联营企业；该企业的主要投资者、个人及其关系密切的家庭成员；该企业或其母公司的关键管理人员及其关系密切的家庭成员；该企业的主要投资人、关键管理人员与其关系密切的家庭成员，共同控制或施加重大影响的其他企业。

 8

主要资产

考察一个企业的主要资产，是企业是否具有持续经营能力的重要指标。

主要资产的认定及关注点如下图所示：

而这里我们重点讲述一下关于无形资产出资的问题。

 

首先，在企业挂牌钱应当将无形资产转让给公司，并由有关验资机构出具相关的验资报告。

 

其次，无形资产作为企业的主要资产要与企业的主营业务相关，而且作为出资的无形资产，要产权清晰，不存在产权上的限制或者瑕疵。其中，劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权不能被用来作价出资。

 

此外，由于著作权兼具人身权和财产权的双重属性，而且根据我国著作权法的相关规定，著作权中的人身权不得转让，所以我们建议慎用著作权来出资。

 

关于无形资产被评估价值过高的问题，弥补的主要措施包括，置换和补足。如果其评估价值远远超过其真实价值或者专利被覆盖，那么则应该由该无形资产的出资人以现金方式补足或者公司整体减资的方式来保证净资产的持续真实。

 9

重大的债权债务

律师在做尽调的时候，一般要求企业要提供以下内容：

对于民间借贷，这是令中介机构非常恐惧和头疼的问题，如果企业不向中介机构如实陈述的话，民间借贷是很难查出来的。民间借贷不是绝对不能有，但是一定要和中介机构提前沟通，以便中介机构做好相应的防范。

明天同一时间，分享会下部整理稿也会与大家见面哦！

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